Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Исключительное право продажи товара». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Авторским называют право, принадлежащее авторам и их правопреемникам в отношении результатов интеллектуальной деятельности. К последним относятся произведения искусства, науки и литературы, а также компьютерные программы, охраняемые аналогично литературным работам. Авторские права защищают что-то конкретное — эскизы, наброски, даже черновики, но не идеи и мысли.
Авторское право — определение и особенности
Пример № 1. Сергей поделился с Иваном идеей открытия пивного бара. Подробной — включая меню, дизайн и оборудование. Но реализовал её именно Иван. Идея Сергея авторскими правами не защищена, так как доказать авторство в реальной жизни практически невозможно. Единственный способ защитить её — реализовать первым.
Авторское право носит неимущественный и имущественный характеры. Неимущественные, или личные, права делятся на четыре категории: на авторство, на имя, на неприкосновенность и на обнародование произведения.
Имущественная сторона данного вопроса выражается в возможности использовать результат интеллектуальной деятельности с целью получения денег. Именно она предусматривает возникновение исключительного права.
Неимущественные права нельзя передавать третьим лицам. Они относятся к личным и непосредственно связаны с автором. При этом не имеет значения, работает ли он на себя или на заказчика — неимущественные авторские права принадлежат только ему, что не требует какого-либо документального подтверждения.
Пример № 2. Автор заключил договор с сайтом и написал несколько статей. Они опубликованы под его именем, но с корректировками. Изменения не устроили автора. Кто окажется правым — он или сайт, считающий себя владельцем контента?
Ответ достаточно прост. Среди неимущественных прав, не подлежащих передаче третьим лицам, присутствует неприкосновенность. Она запрещает внесение изменений без ведома и согласия автора. Поэтому сайт не должен публиковать статьи с корректировками.
Характерным признаком авторского права выступает статус его субъектов. Первоначально таковым становится сам автор, создающий интеллектуальную собственность. Вторичными субъектами выступают:
- Предприятия, которые приобрели исключительное имущественное право на дальнейшее использование.
- Наниматели, если произведение создано наёмным работником. Законодательство предусматривает возникновение исключительного правообладания на дальнейшее использование у работодателя.
- Заказчики в аналогичной ситуации, если результат интеллектуальной деятельности создан по договору заказа.
- Наследники или другие правопреемники автора.
К числу основных объектов авторского права относятся следующие виды произведений:
- литературные,
- музыкальные,
- хореографические,
- аудиовизуальные,
- графические,
- в формате скульптур,
- дизайнерские,
- архитектурные,
- сценографические,
- декоративно-прикладные,
- фотографические,
- картографические и так далее.
Отдельного упоминания заслуживают объекты, на которые действие авторских прав не распространяется. В их число входят:
- лозунги и краткие наименования;
- символы государства в виде герба, флага, денежных знаков;
- официальная документация в формате судебных решений или законодательных актов;
- произведения, классифицированные в качестве народного творчества;
- информационные сообщения и факты.
Платить или не платить НДС?
С 1 января 2008 г. в НК РФ (пп. 26 п. 1 ст. 149) введена норма об освобождении от налогообложения НДС операций по передаче прав на использование нематериальных активов разных видов на основании лицензионного договора. Сама Клеверенс работает по упрощенке и не предоставляет счетов-фактур. Если ваша организация работает на общем налогообложении, то вы, как партнер, должны будете предоставлять своим покупателям счета фактуры с НДС = 0 руб.
Как было рассмотрено в предыдущем разделе, лицензия на программное обеспечение — это разрешение, нематериальное право, и передача имущественных прав на них осуществляется по EULA или письменному договору.
Ключевым здесь является слово нематериальные. Минфин РФ стоит на позиции, что операции по передаче прав на использование программного обеспечения при реализации их экземпляров на носителях в товарной упаковке, пусть даже содержащей условия лицензионного договора (упаковочная лицензия), подлежат налогообложению НДС. НДС не начисляется, только если на момент такой реализации заключался лицензионный договор в письменной форме (см. Письмо Минфина РФ от 29 декабря 2007 г. № 03-07-11/648, Письмо Минфина РФ от 21 февраля 2008 г. № 03-07-08/36, Письмо Минфина РФ от 01.04.2008 № 03-07-15/44).
Таким образом, если вы реализуете лицензии по товарным накладным, то вы не сможете доказать, что продавали «нематериальные активы», а не диски, и подпадаете под уплату всей суммы НДС по сделке.
С помощью договора франчайзинга субъекты хозяйствования могут предоставить заинтересованным лицам (юридическим) целый лицензионный комплекс, который будет включать в себя и право использования фирменного наименования и право использования товарных знаков, даст доступ к нераскрытой информации и иным преференциям. Благодаря таким правоотношениям зарекомендовавшая себя фирма сможет расширять свою деятельность по всему миру.
Комплексная предпринимательская лицензия выгодна обеим сторонам: правообладателю – расширения рынка и материальные выгоды, а пользователю – готовая и налаженная бизнес-схема.
Такой тип договора подлежит обязательной государственной регистрации, проходит тщательную проверку со стороны государственных органов. Подробнее о данном договоре компания «Беляевы и партнёры» писала здесь.
Распоряжаться правами на объекты интеллектуальной собственности, как видно выше, можно многими способами. Некоторыми – даже одновременно. Однако чтобы обе стороны получили максимальную выгоду и действовали в рамках договоренностей, необходимо все правильно зафиксировать в тексте соответствующего договора. Также, чтобы договор действовал, необходимо, чтобы он соответствовал законодательству, а в некоторых случаях, чтобы был зарегистрирован.
Приглашаем посетить наши специализированный сайты, посвященные интеллектуальной собственности: bvpatent.by и товарным знакам: trademarks.by.
Компания «Беляевы и партнёры» готова предоставить необходимые юридические консультации по составлению и заключению договоров, а также поможет с иными нюансами ведения бизнеса.
Субъекты исключительного права
Первоначально исключительные права на РИД принадлежат авторам. Как уже было указано выше, они могут передаваться другим лицам на договорной и бездоговорной основе. Исключительное право может принадлежать как одному лицу, физическому или юридическому, так и группе лиц.
Право на регистрацию объекта интеллектуальной собственности (получения свидетельства) зависит от условий договора между работодателем (заказчиком) и работником (исполнителем), творческим трудом которого было разработано техническое решение (изобретение, полезная модель, промышленный образец). Подробнее об их правоотношениях можно узнать в статье «Субъекты патентного права».
Использование РИД без разрешения правообладателя не допускается. Отсутствие запрета не является согласием. При нарушении исключительных прав применяются меры административной, гражданской, уголовной ответственности.
Признаки исключительного права
Основными признаками исключительного права являются следующие:
- всеобъемлющий характер, то есть оно охватывает все виды РИД, но его особенности зависят от объекта интеллектуальной собственности (средств индивидуализации)
- универсальность – совокупность правовых предписаний остается такой же, вне зависимости от правообладателя
- абсолютность, позволяющая оформить господство правообладателя над своим объектом и запрет на его использование другим лицам
- имущественный характер, позволяющий осуществлять передачу права на основаниях, предусмотренных законодательством
- свойства оцениваемости и оборотоспособности
- правомочие использования (возможность собственных действий в отношении объекта РИД), запрета и защиты (в виде восстановления исключительных прав и компенсации за нарушение).
Если нарушение исключительных прав правообладателя зафиксировано, то как распределяется ответственность
Для суда всегда встает вопрос, кто является нарушителем права – продавец или производитель контрафактного товара. С точки зрения Гражданского кодекса РФ обладателю исключительного права нет различия, кто нарушил его права и виноват ли он в этом. Если продавец контрафактной продукции добросовестно заблуждается относительно нарушений исключительных прав обладателя, то независимо от этого он несет административную, а в некоторых случаях и уголовную ответственность.
Обладатель исключительного права может обратиться с иском к любому из участников производственно-сбытовой цепочки и выиграть этот иск. Санкции могут быть применены и при отсутствии нарушения. В некоторых случаях невиновному правонарушителю можно снизить размер ответственности за несанкционированное использование исключительных прав, если это предусмотрено Гражданским кодексом РФ. Торговец продуктом, созданным на основе существующего оригинала с нарушением интеллектуальных прав, несет ответственность в любом случае.
Но есть и исключения. Если продавец или производитель контрафактной продукции сумеет доказать свою невиновность, он сможет избежать наказания (ситуации прописаны в статьях 1064, 1079, 1095, 1100 Гражданского кодекса РФ). Например, компенсация нанесенного ущерба при отсутствии вины может иметь место при следующих обстоятельствах:
- Если нанесенный урон кроме нарушения прав обладателя представлял собой опасность для жизни или здоровья окружающих.
- Причинен ущерб жизни и здоровью людей вследствие некачественного или несоответствующего стандартам товара, а также если вред нанесен по причине недонесения информации до потребителя по использованию данного товара.
- Помимо нанесения физического вреда здоровью оценивается также ущерб от морального вреда, связанного с информацией, порочащей честь, достоинство и деловую репутацию.
Обязательственно-правовые способы приобретения и использования исключительных прав и ноу-хау
1. Виды договорных обязательств по передаче исключительных прав
В рамках обязательств используются только реально существующие (возникшие, оформленные, приобретенные) исключительные права. Они реализуются как один из видов имущества путем их уступки (перехода) или передачи (предоставления) по договору.
Правообладатель может уступить все свои права или их часть. Например, патентообладатель может уступить полученный патент любому физическому или юридическому лицу, зарегистрировав договор об уступке под страхом его недействительности в Роспатенте (п. 5 ст. 10 Патентного закона).
Отдельные законы жестко регламентируют формы передачи исключительных прав. Например, п. 1 ст. 13 Патентного закона допускает использование изобретения, полезной модели или промышленного образца любым лицом, не являющимся патентообладателем, не только «лишь с разрешения патентообладателя», но и «на основе лицензионного договора». Различные виды лицензионных договоров действительно служат основными формами реализации исключительных патентных прав.
Вместе с тем эти права, как и имущественные авторские, смежные права и права на средства индивидуализации, передаются (с соблюдением требования государственной регистрации) также в рамках многих других гражданско-правовых договоров. Право использования объектов исключительных прав предоставляется правообладателем пользователю по договору коммерческой концессии (договору франчайзинга) в соответствии со ст. ст. 1027 — 1040 ГК, а доверительному управляющему передается по договору доверительного управления имуществом (ст. ст. 1012 — 1026 ГК). Исключительные права являются одним из объектов доверительного управления по прямому указанию п. 1 ст. 1013 ГК. Они также могут передаваться по договору в управление на коллективной основе.
Исключительные права могут переходить также по договору купли-продажи предприятия как имущественного комплекса, включающего права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, работ или услуг, а также принадлежащие ему на основании лицензий права использования таких средств (п. 2 ст. 559 ГК). Они могут быть предоставлены по договору аренды предприятия с передачей арендатору прав арендодателя на обозначения, индивидуализирующие его деятельность, и других исключительных (например, патентно-лицензионных) прав (п. 1 ст. 656 ГК).
Исключительные права могут быть подарены (п. 1 ст. 572 ГК), реализованы при их продаже с публичных торгов в качестве предмета залога (п. 1 ст. 336, ст. ст. 349, 350 ГК) либо при продаже предприятия должника при внешнем управлении или конкурсном производстве (ст. ст. 109 — 111, 139 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).
Эти права могут быть также предметом брачного договора. К совместной собственности супругов согласно законному режиму их имущества относятся лишь доходы каждого из супругов от использования результатов интеллектуальной деятельности (п. 2 ст. 34 Семейного кодекса РФ). В брачном же договоре супруги вправе установить любой режим собственности (совместной, долевой или раздельной) на все имущество, включая исключительные права каждого из них (абз. 1 п. 1 ст. 42 Семейного кодекса РФ).
2. Классификация договоров о приобретении и использовании исключительных прав и ноу-хау
Различные договоры, в рамках которых возникают и реализуются обязательства по использованию исключительных прав и ноу-хау, имеют существенные различия. Прежде всего, одни из договоров, оперирующих с исключительными правами, целиком посвящены их передаче или созданию объектов и передаче прав на их использование, а другие — только частично.
Регистрация передачи исключительных прав
Для регистрации передачи прав в договорном или бездоговорном порядке необходимо подать заявление в «Роспатент» и оплатить государственную пошлину:
- лицензия, отчуждение, залог и бездоговорная передача для патентов: 3 300 рублей + 1 700 рублей за каждый дополнительный патент в договоре;
- лицензия, отчуждение, залог и бездоговорная передача для товарных знаков: 13 500 рублей + 11 500 рублей за каждый дополнительный знак в договоре;
- концессия: 3 300 рублей + 11 500 рублей за каждый товарный знак + 3 300 за каждый патент в договоре.
При подаче документов в «Роспатент» в электронном виде государством предоставляется льгота по уплате пошлин в размере 30%.
В состав заявки должны быть включены следующие виды документов:
- Само заявление, оформленное на стандартных бланках патентного ведомства.
- Документ, подтверждающий переход прав от правообладателя. Это может быть оригинал лицензионного договора, подписанный обеими сторонами; письменное согласие лицензиара (при заключении сублицензии); решение суда при невыполнении долговых обязательств, выписка из ЕГРЮЛ при реорганизации предприятия; свидетельство о наследовании права, подписанное нотариусом; итоги торгов при банкротстве и взыскании прав.
- Копия платежного поручения, подтверждающая уплату госпошлины.
- Доверенность на имя представителя заявителя.
- Согласие на обработку персональных данных для всех участников сделки.
После проверки документов информация о смене правообладателя заносится в государственный реестр.
Способы использования исключительного права
Способы использования исключительных прав зависят от вида интеллектуальной собственности.
Объекты патентования можно использовать следующим образом:
- Производство товара, в котором используется запатентованное техническое решение.
- Экспорт и импорт такой продукции, реклама, продажа и хранение.
- Любые способы введения в гражданский оборот, не противоречащие законодательству.
Способы использования для авторских произведений:
- тиражирование произведений (например, книги), в том числе на электронных носителях;
- продажа оригинала или экземпляров;
- публичное воспроизведение, исполнение в местах, свободных для посещения людьми (например, использование в качестве музыкального фона в кафе);
- импорт и экспорт;
- прокат;
- передача по телевидению и радио;
- перевод, экранизация, аранжировка и другие способы переработки.
Способы использования для товарных знаков и других средств индивидуализации:
- маркировка товаров и упаковки;
- использование в рекламных материалах и официальной документации (вывески, договоры, счета-фактуры, каталоги продукции и другие виды);
- регистрация доменного имени, содержащего название товарного знака;
- экспорт и импорт продукции;
- экспонирование маркированной продукции на выставках и ярмарках;
- оказание услуг (для знаков обслуживания).
Правообладателю предоставляется монопольное право на все способы использования интеллектуальной собственности. Лицо, нарушившее такое право, несет ответственность по Гражданскому, Административному и Уголовному кодексу.
Комментарий к Статье 1484 ГК РФ
1. Гражданский кодекс существенным образом меняет режим использования товарных знаков. Если в соответствии с Законом РФ «О товарных знаках…» (ст. 22) использованием признавалось применение товарного знака лишь на товаре или упаковке, а в иных случаях (в документации, рекламе, на выставках и т.д.) только при наличии уважительных причин неприменения товарного знака на товаре или упаковке, то теперь применением является любое использование товарного знака для индивидуализации товаров, связанное с введением их в гражданский оборот. Тем самым признано, что свою индивидуализирующую функцию товарный знак способен выполнять самыми различными способами, выходящими за пределы использования товарного знака собственно на товаре.
В случае неиспользования товарного знака непрерывно в течение трех лет после его государственной регистрации могут наступить неблагоприятные последствия для правообладателя, выражающиеся в возможности досрочного прекращения правовой охраны, товарного знака по решению палаты по патентным спорам, если от заинтересованного лица поступит соответствующее заявление.
Наука.
С применением данного правила связана проблема достаточности объема использования товарного знака. Так, возможна ситуация, при которой правообладатель в течение трех лет использовал товарный знак считанное количество раз. В литературе отмечается, что использование может быть признано достаточным в случае применения товарного знака на ограниченном числе изделий, если товарным знаком обозначаются какие-либо уникальные приборы, изделия, пользующиеся ограниченным спросом. Наоборот, если товарный знак предназначается для маркировки серийных партий изделий, а применяется лишь на единичных опытных образцах, его использование может быть квалифицировано как недостаточное (А.П. Рабец). От себя отметим, что ГК формально придает значение именно самому факту использования (неиспользования) товарного знака, не указывая при этом на какой-либо «минимальный» объем такого использования.
2. Ведя речь о правовом режиме использования товарного знака, Кодекс в п. 3 ст. 1484 одновременно устанавливает условия, при которых использование товарного знака третьими лицами запрещено (признаки противоправного поведения). Таких условий три:
— сходство используемого третьим лицом обозначения с товарным знаком правообладателя;
— использование обозначения в отношении товаров, для которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров;
— вероятность возникновения смешения в результате такого использования.
Необходимо обратить внимание, что нарушением прав владельца товарного знака при прочих условиях является использование обозначения не только в отношении товаров, указанных в свидетельстве, но и однородных им, что, по сути, выводит объем правовой охраны товарного знака за пределы перечня товаров, указанных в свидетельстве (см. п. 2 ст. 1481 ГК РФ). Гражданским кодексом не определено понятие однородности товаров.
Наука.
В специальной литературе под однородными понимаются товары одного и того же рода (вида), которые при маркировке тождественными или сходными знаками могут вызывать у потребителя представление о принадлежности их к одному производителю. Например, товары 29-го и 30-го классов МКТУ, охватывающие продукты питания, признаются однородными товарами 32 класса (безалкогольные напитки, пиво), а последние товарами 33-го класса (алкогольные напитки).
Примечательно, что последнее из названных выше условий устанавливается не в результате формального сопоставления товарного знака правообладателя и используемого третьим лицом обозначения (таким путем устанавливается именно сходство, т.е. наличие первого условия), а через анализ обстоятельств использования товарного знака, характера восприятия данных обозначений. Этим данное условие существенно отличается от действовавшего Закона РФ «О товарных знаках…», по которому устанавливалось «сходство до степени смешения» (п. 2 ст. 4), т.е. наличие смешения квалифицировалось как результат значительного сходства.
Судебная практика.
Исключительное право на товарный знак распространяется только в отношении товаров, указанных в свидетельстве на товарный знак. Не является нарушением использование ответчиком товарного знака на товарах, не указанных в свидетельстве, даже если они входят в ту же группу Международной классификации товаров и услуг, по которой зарегистрирован товарный знак правообладателя (в рассматриваемом деле свидетельство на товарный знак было выдано на часть товаров одного класса МКТУ) (пункт 2 Обзора практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак, утв. информационным письмом ВАС РФ от 29.07.1997 N 19).
Предложение к продаже является элементом введения товара в оборот, поэтому представляет собой самостоятельное нарушение прав владельца товарного знака. В этой связи ссылка ответчика на то, что он не является производителем товара, а только занимается его реализацией, признана необоснованной (пункт 4 Обзора практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак, утв. информационным письмом ВАС РФ от 29.07.1997 N 19).
Хранение продукции с товарным знаком, используемым без разрешения правообладателя, признается нарушением прав на товарный знак, если хранение осуществляется с целью введения такой продукции в оборот (пункт 5 Обзора практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак, утв. информационным письмом ВАС РФ от 29.07.1997 N 19).
Несанкционированное использование охраняемого элемента товарного знака без элемента, не подлежащего правовой охране, является нарушением прав на товарный знак (пункт 6 Обзора практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак, утв. информационным письмом ВАС РФ от 29.07.1997 N 19).
Налоговый кодекс не предусматривает специального порядка формирования налоговой базы при передаче исключительных и неисключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации.
Минфин и суды высказывают разный подход относительно порядка исчисления налоговой базы.
Например, в Письме Минфина России N 03-07-11/330 сделан вывод, что, поскольку особенности определения налоговой базы при передаче прав на использование товарного знака ст. 155 НК РФ не установлены, налоговая база по передаваемым имущественным правам определяется в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 153 НК РФ, то есть при определении налоговой базы выручка, полученная от передачи имущественных прав, рассчитывается исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных имущественных прав.
ФАС ВВО в упомянутом Постановлении N А82-10400/2012 уточнил, что при исчислении налоговой базы при передаче исключительного права на товарный знак положения ст. 155 НК РФ не применяются.
Иной подход предложен ФАС СЗО в Постановлениях N А56-18402/2013, от 25.12.2013 N А56-10096/2013 : нужно применять п. 3 ст. 155 НК РФ, согласно которому при передаче имущественных прав налоговая база определяется как разница между стоимостью, по которой передаются имущественные права с учетом налога, и расходами на приобретение указанных прав.
Передача исключительных или неисключительных прав на ТЗ подлежит обложению НДС. При совершении таких операций нужно учитывать, что Налоговый кодекс не содержит норм, прямо регулирующих порядок их обложения указанным налогом. Официальная позиция контролирующих органов и арбитражная практика по ряду возникающих вопросов (например, порядку формирования налоговой базы, обложению безвозмездной передачи прав) неоднозначны, что приводит к риску возникновения споров с налоговой инспекцией.
Вследствие этого налогоплательщику в подобных ситуациях следует самостоятельно принимать решения, учитывая налоговые риски. При этом необходимо обращать внимание на подтверждение факта совершения операций путем оформления договоров, их регистрации в Роспатенте, а также составления актов приема-передачи прав.
Какие еще условия относят к важным в дистрибьюторских договорах?
Обязательно точное описание условий наступления ответственности вместе с размерами самой ответственности.
Условия, на которых договор расторгается. Иногда в документы включают положение о том, что пролонгация происходит автоматически. Если одна из сторон не уведомляет другую о прекращении отношений.
Если со стороны покупателя появляются серьезные нарушения, поставщик получает право на отказ от исполнения обязанностей, односторонний
Например, если неоднократно вторая сторона отказывалась от оплаты.
Важно использовать тару и упаковку, которые способны обеспечить полную сохранность товара.
Описание порядка, в котором происходит отгрузка и разгрузка.
Если не указано других обстоятельств, доставка осуществляется за счет поставщика.
Обязательно указание сроков, за которые свои обязанности должна выполнить каждая из сторон. Поставки раньше срока возможны только с согласия покупателя.