Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Ответственность генерального директора с 2023 года». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Наиболее тяжкие нарушения законодательства влекут за собой назначение наказания, предусмотренного УК РФ. Правонарушения, совершение которых чревато уголовным наказанием, должны обладать всеми признаками преступления. Более того, для привлечения к данному виду юридической ответственности требуется наличие всех компонентов состава преступления. Особое внимание во время расследования уделяется субъективной стороне преступления, а именно наличию вины.
Как привлечь директора к ответственности?
Все перечисленные выше санкции применяются на основании решения контролирующих органов или суда. Исключением является возмещение ущерба в рамках трудовых отношений в размере, не превышающем среднемесячного заработка (ст. 248 ТК РФ). Причиной нарушений нередко могут быть действия иных лиц, имеющих свои зоны ответственности в управлении компанией. Однако чаще всего это не освобождает директора от наказания.
Например, расчет налогов относится к сфере ответственности главного бухгалтера. Но и за эти нарушения все равно обычно наказывают руководителя. Кроме директора, под ударом часто оказываются и собственники бизнеса. Ведь именно они определяют политику компании и дают ген директору указания по стратегическим вопросам.
Например, при банкротстве директор может избежать ответственности, если докажет, что исполнял обязанности номинально и даст информацию о фактических контролирующих лицах (п. 9 ст. 61.11 закона № 127-ФЗ).
Признаки номинального директора ООО
Номинальный, он же фиктивный или подставной, директор – это человек, который заранее знает, что не будет иметь возможности руководить компанией. Собственно, в предложениях типа «Работа номинальным директором» это и не скрывается. От номинала требуется только приличный внешний вид и изредка – присутствие на встречах с партнерами или в госучреждениях.
Те, кто размещает такие предложения, уверяют, что ответственность по законодательству номинальному руководителю не грозит. При первых же проблемах с госорганами надо просто «сдать» то лицо, которое в реальности управляло организацией.
Такая возможность действительно предоставлена статьей 61.11 закона «О несостоятельности», но на практике ей не так просто воспользоваться. Истинные владельцы ООО сделают всё возможное, чтобы хотя бы часть субсидиарной ответственности была возложена на номинала. Поэтому не случайно так популярен поисковый запрос «номинальный директор ответственность».
Административная и уголовная ответственность директора
Оба этих вида не случайно объединены в один раздел. Часто речь идет об одних и тех же нарушениях, а применяемая ответственность зависит от масштаба противоправных действий и наличия отягчающих обстоятельств.
Работа без регистрации при небольших оборотах наказывается штрафом в сумме до 2 тыс. руб. (п. 1 ст. 14.1 КоАП РФ). Если же доход превысил 2,25 млн. руб., то такая деятельность уже квалифицируется, как незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ). В этом случае руководитель организации может быть оштрафован на сумму до 500 тыс. руб. или лишен свободы на срок до 5 лет.
За небольшие налоговые нарушения ген. директор организации может быть в худшем случае оштрафован на сумму до 20 тыс. руб. или дисквалифицирован на срок до 2 лет (п. 2 ст. 15.11 КоАП РФ). Уголовная ответственность применяется, если сумма недоимки превысила 5 млн руб. за три года или 15 млн руб. единовременно (ст. 199 и 199.1 УК РФ). В этом случае сумма штрафа может достигнуть 500 тыс. руб., срок дисквалификации – 3 лет, а лишение свободы — 6 лет.
Выше рассказывалось о взыскании с руководителя организации долгов при банкротстве. Но если убытки кредиторов превысили 2,25 млн. руб., то к руководителю могут быть применены и уголовные санкции (ст. 195, 196, 197 УК РФ). Эти статьи УК РФ предусматривают штраф до 500 тыс. руб. или лишение свободы на срок до 6 лет.
За незначительные нарушения трудового права в большинстве случаев руководителю грозит административная ответственность. Например, за просрочку по зарплате на несколько дней штраф составляет до 20 тыс. руб. (п. 6 ст. 5.27 КоАП). Но если зарплата не выплачивается более двух месяцев полностью или более трех месяцев – частично, то нарушение уже квалифицируется по ст. 145.1 УК РФ. Санкции по ней предусмотрены в виде штрафа в сумме до 500 тыс. руб., лишения свободы на срок до 5 лет и дисквалификации на тот же срок.
Порядок взыскания долга
Привлечение к субсидиарной ответственности учредителя и директора начинается с определения, чьи именно действия стали фактически определяющими, кто отдавал указания, заключал сделки. Инициаторами выступают кредиторы, реже – налоговый орган или арбитражный управляющий. Без достаточной доказательственной базы и обоснования степени влияния контролирующего лица шансов, что суд примет во внимание доводы, нет. Второй шаг – определение оснований для взыскания долга. Истец должен доказать недобросовестность и неразумность действий учредителя и директора, которые знали или должны были знать, что их решения и приказы вредят интересам компании, усугубляют ее положение. То есть устанавливается причинно-следственная связь между действиями/бездействием контролирующих лиц и наступившими последствиями в виде долгов и невыполненных обязательств компании перед кредиторами. Исковое заявление подается в арбитражный суд, поскольку это корпоративные экономические споры. На всех этапах разбирательства стороны могут заключить мировое соглашение.
Чем подтверждается вина руководителя
Факты, подтверждающие вину учредителя или директора в незаконных действиях и банкротстве, что служит причиной субсидиарной ответственности по долгам:
- несвоевременная подача заявления о признании юридического лица банкротом или полное игнорирование признаков финансовой неплатежеспособности компании;
- использование активов компании в личных целях;
- заключение сделок и контрактов на очевидно невыгодных для должника условиях, участие в фиктивных действиях, заключение неэффективных сделок;
- повторение идентичных ошибок управления;
- признаки умышленного доведения до банкротства;
- реализация имущества ООО по существенно заниженным ценам в сравнении со среднерыночными показателями.
Ответственность главбуха и финансового директора
Субсидиарная ответственность главных бухгалтеров и финансовых директоров вероятна только в случае участия в выводе активов компании, имеющей налоговые претензии или участия в качестве контролирующих лиц (в том числе учредителей, директоров) при дроблении бизнеса.
Перед выездной налоговой проверкой налоговики проводят предпроверочный анализ не только юридического лица, но и оценку имущественного положения учредителей, директоров, главного бухгалтера, топ-менеджеров. Если будет выявлено существенное повышение дохода, происходящего параллельно применению оптимизационных схем компании-работодателя, вывод на этих лиц денежных средств и имущества, с дальнейшим переходам бенефициарам, они могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.
Дробление бизнеса как способ оптимизации и повышения безопасности активов компании имеет побочный эффект: необходимость в учредителях и директорах, не совпадающих с бенефициаром. И вот тут помимо родственников и друзей, собственники бизнеса начинают привлекать доверенных лиц на зарплате, которые к тому же под боком и кому можно относительно доверять – бухгалтеров и финансовых директоров, регистрируя на них компании, дробящие большой бизнес.
Так вот, при признании такого дробления необоснованной налоговой выгодой – такие новые собственники и могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.
Когда можно обратиться в суд
На самом деле кредитору придется провести серьезную подготовительную работу.
Ответственность по обязательствам ООО указанные лица несут лишь в том случае, когда возникновение задолженности стало следствием их недобросовестных и неразумных действий.
И тут еще возникает одна проблема: как доказать причинную связь между действиями ответчика и возникшей задолженностью?
Здесь одними документами не обойтись. Нужно изучить информацию о деятельности компании, получить сведения от других контрагентов, если они известны.
Если обратиться к юристу, то можно законными способами получить информацию о сомнительных сделках, совершенных компанией (вывод активов, назначение в качестве директора подставного лица).
Юрист, просто знает с какой стороны подойти к решению таких вопросов.
Подготовка доказательной базы
Естественно, что не все документы будут доступны для истца. Поэтому следует заявить перед судом ходатайство об истребовании части материалов из архива и органа ФНС, по которому было зарегистрировано закрывшееся ООО.
К анализу материалов дела целесообразно привлечь не только юриста, но и специалиста, разбирающегося в бухгалтерских и финансовых документах компании.
Это может быть опытный бухгалтер или аудитор. Возможно, именно за цифрами кроется умысел в невозвращении долга.
Если дело находится уже в суде, то в некоторых случаях полезно настаивать на проведении судебно-бухгалтерской экспертизы в отношении документов, которые удалось получить по ликвидированному обществу с ограниченной ответственностью.
Как бы там ни было, в суд кредитору бывшей компании следует идти не с пустыми руками.
Генеральный директор – самая ответственная должность на предприятии. Занимающее ее лицо утверждает все ключевые решения, касающиеся финансовой и производственно-хозяйственной деятельности компании. В подчинении у этого человека находится каждый принятый в штат сотрудник. Поэтому и ответственность за итоги работы предприятия полностью лежит на руководителе.
Функции и полномочия гендиректора достаточно обширны. Основная его задача – руководство жизнедеятельностью фирмы в соответствии с нормами действующего законодательства и принятого Устава. В компетенции руководителя найм и увольнение сотрудников, визирование важных документов, вопросы премирования и наложения санкций на персонал, сохранность имущества и организация его использования наиболее оптимальным образом и т.д.
Разумеется, такая ответственность и широкий круг полномочий предполагают достаточно высокие требования к личности гендиректора. Например, обязательно наличие высшего образования (определённого профиля), практики работы на руководящей должности, знаний современного законодательства и т.д.
Как подать СЗВ-ТД при смене директора
Организация без руководителя работать не может. Поэтому приказы об увольнении старого директора и приёме на работу нового желательно подписывать с разницей в один день, чтобы перерыва в руководстве не было.
Генеральный директор в структуре ООО
Процедура создания, регистрации и последующая жизнедеятельность общества с ограниченной ответственностью регламентируются положениями Гражданского Кодекса РФ и Закона № 14-ФЗ от 08.02.1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью». В первую очередь в них определено: ООО – это хозяйственное общество, созданное одним или несколькими лицами, уставной капитал которого разделен на доли, а участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков в пределах принадлежащих долей в уставном капитале.
Высшим органом управления обществом является общее собрание учредителей. Для России характерна особенность –до 70% ООО имеют одного учредителя. Это законом допускается. Общее собрание (единственный учредитель) или уполномоченный совет директоров избирает единоличный исполнительный орган общества. Он может быть, как из числа учредителей (даже в случае, если учредитель один), так и приглашенным со стороны (некоторые ограничения законом предусмотрены). Именоваться он может по-разному: директор, генеральный директор, исполнительный директор, президент.
Выступать в качестве единоличного исполнительного органа может только физическое лицо, с которым уполномоченный обществом представитель подписывает трудовой договор. Подписание договора не требуется в тех, кстати не редких, случаях, когда руководитель является единственным собственником общества.
В договоре предусматриваются:
- права и обязанности генерального директора;
- права и обязанности общества;
- режим работы и отдыха директора;
- порядок распоряжения директора материальными средствами общества;
- порядок несения материальной ответственности;
- гарантии директору со сторон компании;
- другие положения, регламентирующие условия взаимоотношений директора и учредителей.
Чтобы качественно и своевременно выполнять обязанности директора компании, необходим определенный набор возможностей. Руководитель имеет право на:
- принятие решений в рамках своей компетенции;
- привлечение к дисциплинарной и материальной ответственности сотрудников;
- выдвижение вопросов на общее собрание или совет директоров;
- увольнение и принятие на работу работников;
- материальное поощрение сотрудников;
- представление интересов организации;
- распоряжение имуществом предприятия в рамках соглашения;
- оформление и подписание документов в пределах своей компетенции.
Чем отличается инструкция генерального от просто директора?
Если структура предприятия предполагает наличие и генерального директора и директоров направлений, их должностные инструкции отличаются кардинально. Отличия, прежде всего, заключаются в делегировании полномочий и уровне ответственности.
- Гендиректор представляет интересы предприятия в целом, а директор только в рамках своего подразделения и полномочий.
- Директор в этом случае назначается не решением Совета акционеров, а просто Приказом гендиректора.
- При наличии генерального, должностей директора может быть несколько.
- Гендиректор контролирует и корректирует деятельность всей организации в целом, а директор — только отдельное направление, например, финансовую часть или сбыт.
Зачем компании формальный (номинальный) директор?
Учредители могут привлечь формального (номинального) директора по разным причинам. Например:
- фактический собственник компании не вправе руководить компанией открыто (он дисквалифицирован или является госслужащим);
- надо избежать признака взаимозависимости между компаниями, управляемых одним человеком для исключения налоговых рисков;
- для сохранения специального режима налогообложения (УСН) необходимо раздробить одну крупную компанию на несколько небольших;
- с целью победы в госзакупках одной компании нужно создать видимость участия независимых друг от друга компаний, которые подают разные ценовые предложения, выше, чем у основной организации.
Ограничение полномочий номинального директора
Собственники ограничивают полномочия номинального директора разными способами:
- указывают в уставе ограничение суммы сделки, которую он может совершать без одобрения участников,
- генеральная доверенность оформляется на другое лицо,
- формальному директору ограничивают доступ к банковским счетам компании, ее печати и документации.