Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что такое субсидиарная ответственность участников полного товарищества». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Привлечь к субсидиарной ответственности можно в течение трех лет с момента, когда кредитор узнал, что его право нарушено. При банкротных делах такой срок считается с момента открытия конкурсного производства.
Сходства и отличия двух видов ответственности
Рассмотрим основные параметры субсидиарной и солидарной ответственности в виде таблицы.
|
Вид ответственности |
Количество обязанных лиц |
Чем устанавливается |
Подразделение должников на основного и дополнительного |
Порядок предъявления требований |
|---|---|---|---|---|
| субсидиарная | два и более | законом или договором | да | в первую очередь к основному должнику |
| солидарная | нет, все должники равнозначны | произвольный |
Основания возникновения субсидиарной ответственности
Субсидиарная ответственность возникает на основании договора либо закона. Соответственно, она может быть как обязательной, так и добровольной.
Например, сосед Вася решил взять кредит, но банк требует дополнительных гарантий возврата денег. Поэтому Вася просит вас по-дружески пойти к нему поручителем, убеждая вас, что это просто формальность. Вы соглашаетесь. Сосед оформляет кредит, а с вами банк заключает соглашение о поручительстве. Таким образом, вы добровольно согласились на субсидиарную ответственность.
Если в будущем Вася перестанет платить кредит и начнет игнорировать требования банка о погашении долга, то его задолженность будут взыскивать с вас.
Обязательная субсидиарная ответственность возникает на основании закона. Например, в случае, когда вы станете участником полного товарищества или товарищества на вере. Если у такой организации не хватит средств для выполнения обязательств, то вам придется ответить своим имуществом.
Также закон позволяет привлекать к субсидиарной ответственности руководителей и учредителей, контролирующих не менее 50% акций или долей обанкротившихся предприятий. Однако для этого необходимо доказать, что организация стала банкротом по вине этих лиц.
Когда несовершеннолетний гражданин причинил ущерб третьему лицу, то обязательную субсидиарную ответственность будут нести его законные представители. Таковыми являются, родители, опекуны, усыновители.
Субсидиарная ответственность, основанная на законе, может возникнуть и в ряде других случаев. Например, если лицо владеет имуществом казенных предприятий в качестве собственника, то от него могут потребовать погасить долги такого предприятия.
Субсидиарная ответственность при банкротстве
Согласно ст. 56 ГК РФ «Ответственность юридического лица» от 30.11.1994 (ред. 28.03.2017), юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем имеющимся в собственности имуществом, но при этом участник к его обязательствам отношения не имеет. Однако если по вине участника компания обанкротится, то при недостаточности имущества предприятия ответственность за погашение обязательств возлагается именно на него.
После внесения изменений 5 июля 2009 года в закон «О банкротстве» ответственным является, по сути, любое физическое лицо, даже не имеющее с организацией договорных отношений, но осуществляющее или осуществлявшее какое-то время управленческую деятельность не позднее 2 лет до объявления организации банкротом, либо это лицо оказывало прямое влияние на руководство компании для осуществления определенных мероприятий (контролирующее должника лицо). Другими ответственными лицами являются:
- участники;
- генеральный директор;
- члены совета директоров;
- главный бухгалтер;
- собственник имущества должника;
- председатель ликвидационной комиссии.
Однозначно необходимы доказательства вины вышеуказанных лиц в том, что они осуществляли свою деятельность в ущерб фирме с последующим ее банкротством. Виновным может быть один человек или несколько. В последнем случае отвечать они будут совместно. Но независимо от числа привлеченных лиц субсидиарная ответственность наступит, если:
- отсутствует бухгалтерская документация либо ее сведения искажены;
- несостоятельность организации наступила по вине руководящего лица;
- не подано заявление о банкротстве.
За что руководителей привлекают к субсидиарной ответственности
Основания привлечения к субсидиарной ответственности можно разделить на 3 группы:
-
Действия или бездействие контролирующих должника лиц, которые привели к невозможности полного погашения требований кредиторов.
-
Искажение или непредставление бухгалтерской отчетности и первичных документов учета (договоров, актов выполненных работ и т. д.), а также иных документов, обязательность ведения и хранения которых установлена законодательством.
-
Несвоевременная подача заявления о признании должника банкротом в установленный законом месячный срок.
Руководитель должника — первый, кого привлекают к субсидиарной ответственности, причем по всем основаниям.
Кроме руководителя к субсидиарной ответственности привлекают контролирующих должника лиц (КДЛ):
- Владельцев (акционеров, участников).
- Членов совета директоров.
- Главного бухгалтера.
- Финансового директора.
- Иных лиц — выгодоприобретателей в зависимости от конкретных обстоятельств.
Кто может быть субсидиарным должником
В законодательстве есть перечень лиц, которых можно привлечь в качестве субсидиарных должников. Среди них:
- Собственник казенного предприятия/учреждения, если имущества этой организации не хватает для покрытия долга, – обычно речь идет о государственном или муниципальном органе власти.
- Участник полного товарищества или товарищества на вере.
- Участник полного товарищества, ставший после преобразования организации ее акционером или членом производственного кооператива. Субсидиарная ответственность сохраняется в течение двух лет и охватывает все имущество акционера.
- Поручитель по кредитам физлиц или юрлиц – только в случаях, когда субсидиарная ответственность предусмотрена договором. Например, поручитель в случае неисполнения обязательства должником обязуется внести до 50% задолженности.
- Плательщик ренты, продавший имущество, за которое эта рента платится, третьему лицу. Это третье лицо, в свою очередь, становится основным должником.
- Пользователь коммерческой концессии в случае, если вторичные пользователи нанесли правообладателю вред (предприятие взяло у муниципалитета в концессию водопроводные сети. Наняло субконцессионера – организацию, обслуживающую часть этих сетей. Та свои обязанности не выполнила, произошла утечка воды. Концессионер обязан возместить ущерб, если у субконцессионера не хватит средств).
- Лицо (физическое или юридическое), несущее ответственность за несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет при причинении ущерба чьему-либо имуществу.
Как избежать субсидиарной ответственности
Чтобы у кредиторов не было повода привлечь руководителя или главбуха к субсидиарной ответственности, используются следующие методы:
- Если обнаружена потеря бухгалтерских документов, необходимо немедленно их восстановить. Это будет расцениваться как стремление к исправлению ситуации.
- Если намечается сделка с аффилированной компанией, нужно тщательно следить за ценами. Заниженная или завышенная цена – признак вывода средств.
- Нельзя проводить фиктивные сделки, даже если очень хочется.
- Когда стало ясно, что банкротства не избежать, ни в коем случае не следует распродавать имущество по заниженным ценам – конкурсный управляющий сразу это обнаружит. Обычно так распродается недвижимость, автомобили, другое имущество. Сын Виктора Черномырдина Виталий накануне банкротства продал топовый автомобиль «Бентли» за 250 тысяч рублей – это стало классическим примером неверных действий заинтересованного лица при банкротстве.
- Не нужно бегать от кредиторов. Лучше заняться оспариванием тех долгов, которые вы считаете неочевидными. Еще лучше, если вы найдете возможность выставить встречные требования: по закону, контролирующих лиц не могут привлечь к субсидиарной ответственности, пока не определены обязательства всех сторон и не произведены взаимозачеты.
Большую часть мер по предотвращению привлечения к субсидиарной ответственности нужно принимать заранее, еще когда фирма работает стабильно. Когда налоговая инспекция назначила проверку и начинает выявлять аффилированные активы и сомнительные сделки, переписывать имущество на тёщу и подменять компрометирующие бумаги более невинными уже поздно. То же самое касается заявления о банкротстве: если оно подано не вовремя, а антикризисный план в качестве оправдания задержки не подготовлен, составлять его задним числом — плохая идея.
Полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное товарищество). Особенности их правового положения
Полным признается такое товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК).
Из легального определения полного товарищества можно вывести отличительные признаки этой организационно-правовой формы юридического лица: 1) основой создания и деятельности полного товарищества является договор между его учредителями, устава у полного товарищества нет; 2) полное товарищество является коммерческой организацией, т.е. создается для предпринимательской деятельности; 3) предпринимательская деятельность полного товарищества осуществляется самими его участниками, это определяет и особенности состава участников полного товарищества, в которое могут входить только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации; 4) ответственность по обязательствам полного товарищества несут, помимо товарищества, и его участники.
Личная имущественная ответственность участника полного товарищества по его обязательствам предопределяет невозможность быть полным товарищем более чем в одном товариществе.
Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников (как правило, наиболее активных и известных) с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество». Этим обеспечивается идентификация юридического лица и его участников.
Помимо сведений, характерных для учредительного договора любого юридического лица, учредительный договор полного товарищества должен содержать информацию о размере и составе складочного капитала товарищества, о размере и порядке изменения долей участников в складочном капитале, о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, а также об ответственности за невнесение вкладов. ГК установлены особенности управления полным товариществом, а также ведения его дел.
К особенностям управления следует отнести необходимость общего согласия участников товарищества для принятия им решений, а также то, что независимо от размера вклада в складочный капитал каждый участник по общему правилу обладает одним голосом. Однако учредительным договором могут быть установлены и исключения из этого правила, когда отдельные решения могут приниматься большинством голосов участников, а голоса участников — определяться в ином порядке (например, в зависимости от величины вклада либо степени участия в делах товарищества). Безусловным правом каждого участника полного товарищества является право получать полную информацию о делах товарищества, в том числе знакомиться с его документацией по ведению дел.
Ведение дел полного товарищества, т.е. его предпринимательская деятельность, может осуществляться либо каждым из участников (согласия других участников не требуется), либо всеми участниками совместно (для совершения каждой сделки необходимо согласие всех участников товарищества), либо одним или несколькими товарищами, уполномоченными на это учредительными документами (каждый из них вправе совершать сделки, не получая согласия других товарищей), либо совместно несколькими товарищами, уполномоченными на это учредительным договором (для совершения сделки необходимо согласие между ними).
Признаки полного товарищества
Полное товарищество создается и действует на основании Учредительного договора, который заключается между участниками. Это основополагающий документ коммерческой организации.
Особенности полного хозяйственного товарищества – все участники солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам, независимо от размера вклада. Кроме того, отличительными признаками ПТ являются:
- органы управления полного товарищества как таковые отсутствуют;
- управление деятельностью полного товарищества осуществляется по обоюдному согласию всех участников;
- каждый учредитель имеет право получать всю информацию о деятельности ПТ, а также иметь доступ ко всей документации товарищества;
- каждый из учредителей имеет право действовать от имени товарищества.
Отличие полного товарищества от товарищества на вере
Разница полного товариществ и товарищества на вере состоит в том, что в товариществе на вере помимо участников могут быть вкладчики. Они участвуют в формировании уставного капитала.
Права и обязанности участников полного товарищества ничем не отличаются от прав и обязанностей учредителей товарищества на вере. Тогда как вкладчики, по сути, являются инвесторами. Они не занимаются управлением, не имеют права принимать решение по компании и осуществлять деятельность от ее имени. При этом они получают часть прибыли товариществ, так как их средства используются в складочном капитале.
В случаях, когда необходимо выполнить обязательства перед кредиторами, а уставного капитала недостаточно, учредители и участники товарищества на вере, как и участники полного товарищества, погашают задолженность из личных средств. При этом вкладчики отдают только свои доли в уставном капитале.
Кого можно привлечь к субсидиарной ответственности
В первую очередь дополнительно отвечать по долгам организации своим личным имуществом будут генеральный директор и учредители юридического лица. Директор ООО может быть привлечен к субсидиарной ответственности, если его признали виновным в совершении действий или бездействий, которые:
- Повлекли значительные убытки для компании из-за личного интереса к сделкам;
- Скрывали нюансы сделки или повлекли отказ учредителей, когда это было нужно для заключения договора;
- отсутствию нужной информации для заключения сделки (например, не проверил контрагента на благонадежность или запросил у него нужные лицензии);
- решению по заключаемой сделке без проверки сведений о партнере по контракту;
- подделке или хищению документов юридического лица.
В таком случае владелец ООО может подать на его руководителя в суд и заставить возместить ущерб.
На практике иногда могут заявить требования топ-менеджерам фирмы – финансовому, операционному директору, главному бухгалтеру, начальнику юридического отдела.
По закону эти должностные лица считаются контролирующими. В частности, они не более чем за три года до появления признаков неплатежеспособности юрлица заключали за него сделки, договаривались с контрагентами об их условиях.
Контролируют предприятие и такие лица, которые:
- Находились в родстве с руководством фирмы или ее собственниками;
- Могли совершать сделки от имени компании на основании выданной доверенности или внутреннего нормативного акта;
- Являлись ключевыми сотрудниками (главный бухгалтер, финансовый директор);
- Владели 50% и более доли в уставном капитале, если не доказали обратного;
- Являлся одновременно руководителем организации, а значит, может влиять на ее решения или иметь доступ к счетам;
- Участвовали в ликвидации бизнеса;
- Владели 50% и более голосующих акций в акционерном обществе или более чем половиной долей уставного капитала в ООО;
- Получали выгоду от незаконных действий руководителя или собственников компании;
- Получали прибыль от бизнеса предприятия, но не имели к ней никакого отношения.
Иногда учредителя могут привлечь к субсидиарной ответственности в случае возникновения признаков банкротства у юрлица из-за ухудшения финансового положения, однако владелец предприятия к этому не имел никакого отношения.
Кроме того, в законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ есть ст. 44, по которой с обладателей крупных долей в бизнесе взыскивают заем по своей фирме совместно с другими собственниками, если:
- Они допустили отрицательные финансовые показатели и обрекли ее на банкротство. Такими действиями могут быть одобрение убыточного контракта, сотрудничество с компанией, работающей только «на бумаге», потеря или хищение документов;
- Вовремя не заявили о своей финансовой несостоятельностью или опоздали с его подачей на месяц с даты серьезных затруднений с финансами;
- Заявили о фиктивном упадке в бизнесе или иначе нарушили требования закона о банкротстве. Например, не стали оспаривать претензии кредиторов или заявили о своей несостоятельности, когда в реальности денег для расчетов с контрагентами было достаточно. Либо заявили недостоверные сведения в Федресурс – специальный реестр данных о неплатежеспособных предприятиях.
Последствия привлечения к субсидиарной ответственности
Если все-таки учредителя привлекли к субсидиарной ответственности и обязали оплатить долги за свою компанию, то с него в счет погашения обязательств заберут личные деньги и имущественные активы, в том числе купленные до прихода в компанию. В таком случае действуют общие правила несостоятельности граждан, когда у гражданина могут забрать предметы роскоши, машину, ценные бумаги.
Должнику должны оставить единственную недвижку, как и предметы для личных нужд и деньги на их покупку в рамках годового прожиточного минимума заемщика и его семьи.
Если имущество должника, которое может пойти в счет погашения долга, не найдено, банковские карты и счета заблокируют. Еще запретят покидать страну на время работы судебных приставов по исполнительному листу.
Также кредиторы могут подать заявление о личном банкротстве учредителя компании.
Что такое субсидиарная ответственность и контролирующее должника лицо?
Субсидиарная ответственность, с точки зрения закона — взыскание задолженности (убытков) по долгам компании (корпорации) за счет должностных лиц компании и иных лиц. По сути, это дополнительная материальная ответственность, к которой могут привлекаться директор компании или другие лица, осуществляющие контроль должника.
Контролирующее должника лицо (КДЛ) — физическое или юридическое лицо, у которого имеется или имелось «право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий» (п.1 ст. 61.10 Закона о банкротстве). Человек считается КДЛ, если он определял действия должника как минимум за 3 года до появления признаков банкротства и позже до момента, когда арбитражный суд принял заявление о признании должника банкротом.
Привлечение к субсидиарной ответственности: кто в зоне риска и как защититься?
В материале
По общему правилу собственник бизнеса не отвечает по обязательствам юридического лица (п. 2 ст. 56 Гражданского кодекса). Полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации, несет руководитель организации (ст. 277 Трудового кодекса).
Под прямым действительным ущербом понимается:
- реальное уменьшение имущества работодателя или ухудшение его состояния (а также имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель отвечает за его сохранность);
- необходимость для работодателя произвести затраты/излишние выплаты на приобретение, восстановление имущества либо на возмещение ущерба, причиненного работником третьим лицам (ст. 238 ТК РФ).
Однако существует ряд исключений из правила.
Субсидиарная ответственность: понятие, проблемы и тенденции – 2021
1. Субсидиарная ответственность — категория гражданского права
Субсидиарная ответственность (лат. subsidiarius — резервный, вспомогательный) понимается как право взыскания неполученного долга с другого, резервного лица, если основной должник не может его погасить.
Гражданский Кодекс Российской Федерации (статья 399) предусматривает, что кредитор вправе предъявить требование к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несёт ответственность дополнительно к ответственности другого лица, только после того, как обратится с требованием к основному должнику. Если основной должник откажется удовлетворить требование или кредитор не получит от него в разумный срок ответ, кредитор вправе обратить требование к «субсидиарному должнику».
Субсидиарный должник не является должником в прямом смысле. Это скорее гарант исполнения обязательства. Поэтому субсидиарную ответственность часто несёт, например, поручитель.
Случаи применения субсидиарной ответственности предусмотрены Гражданским кодексом более чем в 15 статьях: 56, 68, 75, 363, 586, 1029 и других. Возникнуть такая ответственность может и в силу закона, и по договору.
Помимо гражданского законодательства субсидиарная ответственность как инструмент существует в трудовом праве, в законодательстве о политических партиях, но в классическом варианте это ответственность в имущественных правоотношениях в рамках гражданского права.
Комментарий к статье 81 ГК РФ
1. Основаниями ликвидации полного товарищества могут служить: 1) решение его участников, в том числе в связи с истечением срока, на который создано полное товарищество; 2) достижение цели, для которой оно создано; 3) решение суда в случае, если полное товарищество осуществляло деятельность без лицензии, а также деятельность, запрещенную законом и иными законодательными актами или же с грубыми их нарушениями; 4) признание полного товарищества несостоятельным (банкротом); 5) наличие в товариществе единственного участника после выхода остальных. Наступление всех вышеперечисленных обстоятельств имеет своим следствием обязательное прекращение деятельности товарищества.
Ликвидация полного товарищества по основаниям, перечисленным в п. п. 1 – 3, осуществляется согласно порядку, установленному в п. 3 ст. 61 ГК по требованию о ликвидации, предъявленному в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом. Лица, принявшие решение о ликвидации полного товарищества, обязаны на основании п. 1 ст. 62 ГК незамедлительно письменно уведомить об этом орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, который вносит соответствующую запись в государственный реестр юридических лиц. С этого момента для третьих лиц становится доступна информация о том, что полное товарищество находится в процессе ликвидации.
Порядок ликвидации полного товарищества определяется на основании норм, установленных ст. 63 ГК, а порядок удовлетворения требований кредиторов – на основании ст. 64 ГК.
2. Полное товарищество как самостоятельный субъект права может быть объявлено несостоятельным должником (банкротом) и, следовательно, должно быть прекращено. Полное товарищество признается несостоятельным, если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов. Основания признания юридического лица банкротом либо объявления им о своем банкротстве, а также порядок его ликвидации определены ГК и Законом о банкротстве.
3. Если в полном товариществе в результате выбытия его членов остается единственный участник, то такое товарищество должно быть ликвидировано или же по желанию оставшегося участника в течение 6 месяцев преобразовано в хозяйственное общество. Данное требование обусловлено, с одной стороны, самой сутью товарищества, которое предполагает наличие не менее двух членов в своем составе, и, с другой стороны, возможностью создания хозяйственного общества одним лицом. При преобразовании товарищества в общество полный товарищ согласно п. 2 ст. 68 ГК в течение 2 лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. При этом отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности.
Ликвидация полного товарищества возможна в случаях, предусмотренных п. 1 ст. 76 ГК, если учредительным договором не предусмотрено, что товарищество продолжит свою деятельность (см. коммент. к ст. 76).
Если ликвидация полного товарищества осуществляется в судебном порядке, то вопрос о подведомственности арбитражному суду такого иска решается с учетом времени создания полного товарищества и приобретения им статуса юридического лица.
В соответствии с п. 2 ст. 6 Вводного закона к полным товариществам, созданным до официального опубликования части первой ГК, применяются нормы гл. 4 ГК о полном товариществе (ст. ст. 69 – 81), их учредительные документы действуют в части, не противоречащей указанным нормам ГК, относящим полное товарищество к юридическим лицам.
Согласно п. 3 ст. 6 Вводного закона учредительные документы полных товариществ, созданных до официального опубликования части первой ГК, подлежали приведению в соответствие с нормами гл. 4 ГК не позднее 1 июля 1995 г. Следовательно, споры о ликвидации полных товариществ, созданных до официального опубликования части первой ГК, подведомственны арбитражному суду (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.01.2000 N 50).
Кто может стать субсидиарным ответчиком по долгам ООО
В первую очередь в качестве возможных субсидиарных должников рассматриваются лица, которые имели реальную возможность влиять на управление компанией, на принятие ключевых решений и на финансовые потоки. Среди таких лиц:
- учредители компании;
- участники исполнительных органов компании (гендиректор, исполнительный директор, совет директоров);
- главный бухгалтер;
- владелец имущества (если это не само юрлицо – например, после вывода активов в другую фирму);
- конкурсный управляющий или председатель ликвидационной комиссии.